ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРА ЗАЙМА

В случае, если предприниматель планирует расширить свой бизнес, ему требуются для этого серьезные деньги. Само собой, возникает разумный вопрос: где же их найти?  Может быть, взять кредит в банке? С одной стороны, идея достаточно неплохая, однако, если хорошо подумать, приходит понимание того, что это далеко не лучший вариант (как правило, банки далеко не всегда соглашаются предоставить деньги для развития бизнеса, да и процент за пользование банковским кредитом нередко оказывается чересчур высоким). В этой связи гораздо более предпочтительным может показаться вариант взять денежный заём у какой-либо организации, индивидуального предпринимателя либо гражданина (обратная схема, впрочем, тоже работает: если у компании, ИП или физического лица имеются свободные денежные средства, ничто не мешает одолжить их заемщику за определенный процент). Для этого необходимо заключить договор займа, имеющий множество различных особенностей, которые необходимо учитывать сторонам. Что же это за особенности?

Для начала вспомним, что представляет собой договор займа, каковы его существенные условия.

Согласно статье 807 ГК РФ, договор займа – это договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

Стандартными реквизитами данного договора являются:

– стороны договора: заимодавец и заемщик (заимодавец предоставляет денежные средства в заём, а заемщик их получает с обязательством вернуть сумму займа в установленный срок);

– сроки и условия возврата займа (если в договоре не указан срок возврата займа, он считается предоставленным «до востребования» – в этом случае сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом. В случае, если заем возвращается досрочно, заимодавец вправе требовать от заемщика получения процентов, начисленные до даты его возврата. Иное может быть предусмотрено договором);

– процент за пользование займом, сроки и порядок их уплаты (если в договоре не указан размер процента, но при этом отсутствует прямое указание на то, что процент не взимается, договор займа не считается беспроцентным – проценты по нему будут начисляться согласно действующей ключевой ставке ЦБ РФ на последнее число месяца до даты окончания действия договора включительно, а уплачиваться заимодавцу – ежемесячно, если иное не предусмотрено условиями договора);

Важно: если заем беспроцентный, с него не уплачиваются налоги!

– ответственность сторон (в случае невозврата суммы займа либо нарушения иных договорных условий рекомендуется установить в договоре конкретный размер неустойки, подлежащий уплате лицом, не исполнившим договорное обязательство);

– другие условия, которые стороны договора считают необходимым зафиксировать в договоре.

Перейдем к рассмотрению тонкостей, непосредственно связанных с заключением и исполнением договора займа.

Так, если сторонами договора выступают юридические лица и/или индивидуальные предприниматели, особое внимание стоит обратить на следующие моменты:

1) если заимодавцем выступает организация, которая хочет благодаря выдаче займа на определенную сумму получить с нее доход в виде процентов, ей следует помнить, что такой доход облагается налогом на прибыль (налогом на доход); при этом сумма выданного займа к расходам не принимается и не снижает налоговую базу, а значит, и размер подлежащего уплате налога;

2) при предоставлении займа путем перечисления денежных средств с помощью безналичных расчетов нередко наблюдается следующая ситуация: со счета заимодавца деньги списаны в один день, а на счет заёмщика они поступили только на следующий день (а то и позже). Для того, чтобы избежать возможного недопонимания, в договоре желательно указать, с какого дня  должны начисляться проценты на сумму займа – со дня списания денежных средств со счета заимодавца или же со дня поступления денег на счет заёмщика;

3) выдача займа наличными денежными средствами характеризуется множеством «подводных камней»:

– действующее законодательство не разрешает компаниям и/или ИП выдавать заём наличными из выручки, которая получена от продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. Для того, чтобы предоставить заем, деньги обязательно должны пройти через банк (т.е. заимодавец обязан сначала сдать наличную выручку в банк, а уже после этого снять ее в сумме, необходимой для выдачи займа; если же организация не ведет расчеты наличными и не имеет кассы, денежные средства могут быть сняты с расчетного счета в банке по чековой книжке);

– существование лимита расчетов наличными между организациями и/или индивидуальными предпринимателями – 100 000 руб. по одному договору (по безналичным расчетам ограничений нет). В связи с этим рекомендуется заранее просчитать причитающуюся сумму процентов по заключаемому договору с тем, чтобы сумма займа и процентов уложились в данный лимит (в случае его превышения субъекта предпринимательской деятельности могут привлечь к административной ответственности);

– при указании в договоре таких целей получения займа, как покупка товаров, оплата работ / услуг, необходимо пробивать чеки (в иных случаях контрольно-кассовая техника не применяется);

– за внесение / снятие наличных средств с расчетного счета банк взимает комиссию по своим тарифам (причем в случае снятия наличных такая комиссия может быть значительной), размеры которой стоит узнать до того, как денежные средства будут сняты с расчетного счета;

4) если организация или ИП выступает в качестве заёмщика, и ей предоставляет заем другой субъект предпринимательской деятельности, проценты по договору начисляются к уплате (в учете заемщика) ежемесячно, а выплачиваются ежемесячно или вместе с суммой займа (в зависимости от условий договора). Сумма начисленных процентов полностью принимается в налоговом учете, что означает снижение налоговой базы на сумму этих процентов и, как следствие, меньший налог на прибыль / налог на доход. При этом сумма займа, поступившая в распоряжение заемщика, не принимается к доходам (налоговая база не увеличивается, соответственно, налог на прибыль / доход тоже не растет);

5) деятельность юридического лица по предоставлению займа не требует получения лицензии – тем не менее, в случае выявления факта массовой выдачи организацией денежных займов контролирующие органы могут посчитать нужным переквалифицировать ее деятельность в кредитную, требующую наличия лицензии, или микрофинансовую, требующую включения в государственный реестр микрофинансовых организаций. Окончательное решение о квалификации такой деятельности в обоих случаях принимает суд, исходя из анализа конкретной ситуации. Если указанная деятельность будет квалифицирована не в пользу предпринимателя, его могут  привлечь к административной или даже уголовной ответственности;

Обратите внимание: если суд откажется признавать деятельность организации кредитной или микрофинансовой, систематическая выдача компанией займов с целью получения прибыли все равно может обернуться возбуждением в отношении ее руководителя уголовного дела (о незаконном предпринимательстве).

6) если сумма беспроцентного займа, предоставляемая по договору с участием юридического лица, не являющегося кредитной организацией, равна или превышает 600 000 рублей (либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей), такая операция подлежит обязательному контролю в соответствии с ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

В случае установления факта нарушения требований вышеуказанного закона виновное лицо может быть привлечено к административной или уголовной ответственности;

7) особенности получения организацией или индивидуальным предпринимателем займа наличными аналогичны тем, которые были рассмотрены выше (см. пункт 3).

Если же субъект предпринимательской деятельности заключает договор займа с физическим лицом, особое внимание стоит обратить на следующие моменты:

– в случае выдачи займа физическому лицу нежелательно устанавливать в договоре слишком низкий размер процентов (если он окажется ниже, чем 2/3 от ключевой ставки ЦБ РФ, у физического лица возникнет материальная выгода, с суммы которой он должен будет заплатить НДФЛ);

* если гражданин-заемщик получил сумму займа от своего работодателя, тот, будучи налоговым агентом, должен удержать и перечислить налог в бюджет (в ином случае физлицо должно самостоятельно уплатить НДФЛ и отчитаться по полученной материальной выгоде, а заимодавец – предоставить в налоговую службу информацию о невозможности удержать данный налог у физлица не позднее первого марта года, следующего за годом получения материальной выгоды по процентам);

* заемщик имеет право на получение имущественного налогового вычета, если договор займа является целевым (заем предоставляется для покупки / строительства жилья, и об этом прямо говорится в его тексте);

* при выдаче займа наличными денежные средства следует снимать с расчетного счета в банке (как в случае с выдачей займа организации или ИП); какие-либо ограничения по размеру предоставляемого займа при этом отсутствуют. Чек на возвращенные деньги не выбивается, если в договоре не указана такая цель, как покупка товаров, оплата работ / услуг;

– в случае предоставления займа физическим лицом ему необходимо уплатить налог с суммы начисленных процентов;

* если заемщиком по такому договору займа является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель – работодатель физлица-заимодавца, он, как налоговый агент, должен удержать НДФЛ и перечислить его в бюджет (в ином случае заемщик отчитывается и уплачивает налог самостоятельно, а заимодавец до первого марта следующего года уведомляет налоговый орган о невозможности удержать НДФЛ);

* чек не выбивается, если в договоре не указывается, что заем предоставляется для покупки товара, оплаты работ / услуг.

Помимо обозначенных выше особенностей, касающихся заключения и исполнения договора займа, необходимо учитывать тот факт, что налоговые органы обращают пристальное внимание на договоры займа, заключаемые на нерыночных условиях, т.е. на условиях, далеких от тех, что можно встретить на рынке (нерыночный характер договора – яркий признак того, что его сторонами являются взаимозависимые лица, которые подобным образом пытаются уклониться от уплаты налогов).

Как следствие, нередки случаи, когда после изучения договора займа, заключенного между взаимозависимыми лицами, налоговый орган производил доначисление налогов.

Так, в одном из дел организация предоставила своему участнику – индивидуальному предпринимателю – беспроцентный заем, в котором не содержалось сведений о сроках его возврата. После вскрытия данного факта обнаружились еще несколько таких же договоров. В результате налоговый орган пришел к выводу, что все эти займы выдавались на нерыночных условиях, а заемщик не собирался возвращать полученные средства. Оценив эти обстоятельства, суд посчитал заключенные договоры займа формальными, следовательно, суммы займов должны признаваться доходом для целей налогообложения. В результате заемщик, получавший займы в статусе ИП, лишился права на применение УСН, так как превысил лимит по величине дохода, что привело к значительным доначислениям сумм налога.

Другой пример: две организации заключили договор займа несмотря на то, что заемщик не имел реальный источник доходов, за счет которого он мог бы вернуть заемные денежные средства; заимодавец же знал об этом и потому постоянно продлевал срок действия договора. Налоговый орган посчитал данный заем фиктивным; впоследствии к такому же выводу пришел и суд, переквалифицировав заем в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, учитываемые заёмщиком в качестве расходов для целей налогообложения, были исключены, что, в конечном итоге, привело к доначислению налога на прибыль.

Таким образом, договор займа имеет множество тонкостей, которых необходимо учитывать перед его заключением и в процессе исполнения договорных обязательств – в противном случае велик риск наступления неблагоприятных последствий как для заемщика, так и для заимодавца. Для того, чтобы свести эти риски к нулю, рекомендуется обращаться к специалистам, которые проконсультируют вас по всем вопросам, касающимся предоставления, получения или возврата займа.

Цены на услуги адвокатского бюро Дмитриев и партнеры

Услуга	Цена
Устная консультация	3500 рублей за час занятости
Письменная консультация (справка)	3500 рублей в час, но не менее 14000 рублей
Правовая экспертиза предоставленных документов проверка законности сделки без выдачи письменного заключения	12000 рублей
Правовая экспертиза представленных документов, проверка законности сделки с выдачей письменного заключения	3500 рублей в час, но не менее 16000 рублей

Если у вас есть вопросы по теме, обращайтесь в наше бюро:

+7 (473) 203-85-45

E-mail:   info@dmitriev-advokat.ru

Skype:   dmitriev-advokat